Признание фиктивной сделки купли-продажи корпоративных прав

Сделки с корпоративными правами в свете ликвидации предприятия

Если для непосвященного гражданина понятие «купля-продажа бизнеса» вызывает ассоциации с обычной торговлей, то предприниматели давно уяснили выгодность использования данной операции для сохранения активов, в частности, в случае угрозы для компании со стороны ее кредиторов. В последнее время сделки по продаже и покупке предприятий осуществляются с завидным постоянством, особенно в посткризисный период развития отечественной экономики. Не секрет, что данная схема находит активное применение и в попытках уклонения от кредитных обязательств, и в уходе от уплаты налогов, что вполне естественно в свете перманентного внедрения законодательных новшеств в сферу регистрации компаний и их налогообложения.

Поэтому противодействие схеме со стороны частных финансовых структур и государственных фискальных также вполне очевидно. Наша компания, оказывающая на протяжении длительного времени услуги по юридическому сопровождению бизнеса и договорной работе, располагает достаточной практикой, в т.ч. и судебной, относительно урегулирования кредитных отношений. А практика свидетельствует: у кредитора всегда есть возможность оспорить практически любое действие заемщика, направленное на уклонение от обязательств по кредитному договору.

Признание сделки недействительной - проверка

Наше дело – лишь доказать данный факт, благо право предоставляет огромную фактическую базу для доказательства Вашей правоты. В частности, ссылаясь на фиктивность заключения сделки по купле-продаже, а фиктивная сделка всегда должна быть признана недействительной в судебном порядке с проведением реституции – средства, полученные без законных на то оснований, подлежат взысканию (ст. 234 ГКУ). Тем самым Вы возвращаете себе возможность контролировать операции заемщика и получение от него выплат по кредиту.   

Фиктивная продажа корпоративных прав

 Прежде всего, всегда стоит учитывать факт получения выгоды от операций с предприятием не как с имущественным комплексом (основными фондами), а как с комплексом прав на него. Ведь само использование производственных активов в бизнесе невозможно без решения административно-регистрационных вопросов (получения разрешительных документов, которые, в свою очередь, могут иметь ограниченный срок действия), и в случае покупки «голых» материальных ценностей новый собственник должен все их решать самостоятельно и «с нуля».

Фиктивная сделка купли продажи

Покупая же права на готовый бизнес, он имеет возможность приступить к его ведению хоть завтра, ведь переоформление права собственности на деятельности предприятия может и не отразиться, но, конечно, не может не отражаться на стоимости прав. Поэтому продажа так часто рассматривается собственником предприятия как вариант «альтернативной ликвидации» - вместо оплаты услуг госрегистратора он получает средства от покупателя.  А вот логическое обоснование стоимости и соответствие средним рыночным ценам на бизнес того или иного рода – важный аспект действительности и прозрачности проведения любой сделки.

Продажа любого товара по заниженной цене, как  и покупка без пользы для хозяйственной деятельности предприятия дают основания для сомнений в действительности такой операции. Не секрет, что с целью снижения уплаты налогов продавец и покупатель часто занижают стоимость корпоративных прав в договоре, рискуя потерей неофициально переданных средств в случае признания такого договора недействительным. Практика вполне аналогична сделкам по купле-продаже недвижимости физическими лицами.

Немало поводов для оспаривания вызывают и чисто формальные моменты, связанные с оформлением договора: неуказание или разночтения относительно его существенных условий (ст. 153 ГКУ), подписание неуполномоченным лицом (ст. 48 ГКУ), несоблюдение формы договора (ст. 45 ГКУ). Безусловно, сегодня, идя навстречу бизнесу и значительно упрощая сопровождающие его юридические процедуры, государство внесло немало изменений в регулирующую законодательную базу, в частности договор продажи корпоративных прав не требует, как раньше, нотариальной формы (изменения с 07.06.2011 г. в ЗУ  «О регистрации юрлиц и физлиц – предпринимателей» № 755 от 15.05.2003 г.). Также законодательство не требует и его государственной регистрации.

Договор фиктивной купли продажи организации

Но остается проблема, связанная с моментом перехода корпоративных прав от прежнего участника к новому, а ведь момент появления и, соответственно, распоряжения правом собственности – всегда основополагающий для стороны, имеющей ее отягощения. Хотя действующее законодательство отдельно не регулирует данный вопрос для корпоративных прав, и право собственности у покупателя должно возникать с момента передачи имущества на общих основаниях (ч. 1 ст. 334 ГКУ), нельзя не принимать во внимание особый характер такого «товара», как корпоративные права (ст. 167 ХКУ).

Напрямую затрагивая и регулируя имущественные интересы, они сами имуществом не являются. Очевидно, что операции купли-продажи предприятий особо востребованы по причине  финансовой выгоды для сторон - внесение средств в уставный капитал не облагается налогом, поскольку корпоративное право выступает инвестиционным активом, а тот подлежит налогообложению при его продаже. Не начисляется НДС при продаже корпоративных прав за денежные средства и при их обмене на ценные бумаги или другие корпоративные права. Поэтому анализ соблюдения требований НКУ (п.п. 196.1.1 НКУ относительно особых правил обложения операций с корпоративными правами) при подписании договора купли-продажи компании может дать крайне полезную информацию для кредитора как продавца, так и покупателя.

Как известно, информация из ЕГРПОУ является основанием для принятия важных решений как контрагентами предприятия, так и государственными органами. Закон требует, чтобы учредительные документы компании содержали порядок перехода долей в уставном капитале общества (ст. 51 ЗУ «О хозяйственных обществах» от 19.09.1991 г. № 1576-XII). Поэтому можно утверждать, что до внесения соответствующих изменений в Госреестр нельзя говорить и о смене собственника. 

Договор купли продажи бизнеса

Также широкое поле для действия по отстаиванию Ваших прав почерпнут наши опытные юристы и из учредительных документов сторон договора купли-продажи прав, поскольку предприятия различных организационно-правовых форм имеют свои требования к контрольному пакету акций (долей в капитале).  Именно он дает своему владельцу возможность полного контроля над компанией, и если  для ООО он составляет более 60% уставного капитала, то в АО необходимо 75% акций. К тому же не всегда обращают внимание на необходимость фиксации решения общего собрания о продаже предприятия, на право подписания договоров конкретным лицом (директор не имеет его автоматически, если это не прописано в учредительных документах) и т.п. Наши специалисты по корпоративному праву проверят, было ли соблюдено правило преимущественного права (в ООО и ЗАО участники и акционеры имеют преимущественное право на покупку долей/акций) – это одно из серьезнейших оснований для судебной тяжбы о признании недействительности сделки.

Свои требования, учитывая специфику «товара», выдвигаются к сделкам такого рода и антимонопольным законодательством. Ст. 24 ЗУ «О защите экономической конкуренции» от 11.01.2001г. прямо подразумевает в зависимости от особенностей (размера активов и объема реализации каждой из сторон) разрешение АМК как условие осуществления операции. За  его отсутствие в пакете документов предусмотрена серьезная ответственность, но для нас важнее возможность использовать промах стороны договора в свою пользу.

Не приходится и говорить о важности проверки обременений собственности – часто при заключении кредитного договора юрлицо в качестве залога использует свои акции. Но даже в случае согласия покупателя приобрести компанию с долгами необходимо получить принципиальное согласие банка-залогодержателя на совершение сделки – ведь он вполне может и не согласиться на смену собственника залога. В противном случае сделка выглядит сомнительной. Не менее важен и учет такого «мелкого» замечания, как согласие супруга продавца – физического лица (ст. 65 СКУ) на продажу им корпоративных прав – часто его отсутствие становится основанием для оспаривания операции. 

Особенно все вышеперечисленные вопросы важны в ситуации, когда стороной в сделке выступает оффшорная компания, присутствующая на рынке чисто номинально. Без помощи юристов Вам практически не выявить реальных выгодоприобретателей, а значит, и рассчитать свои действия.